En resum. En la responsabilitat patrimonial per danys d'un contracte públic, la regla general de l'article 196.1 de la Llei 9/2017, de contractes del sector públic (LCSP) és que el contractista indemnitza tots els danys i perjudicis que causi a tercers en les operacions que requereixi l'execució del contracte: la responsabilitat de l'Administració és l'excepció, no la regla. L'Administració respon en dos supòsits taxats (art. 196.2): el dany que és conseqüència immediata i directa d'una ordre seva i el que neix dels vicis del projecte en el contracte d'obres, amb possibilitat de repetir contra el redactor dins dels límits de l'art. 315.2. El tercer disposa d'un any per demanar a l'òrgan de contractació que informi sobre a quina de les parts contractants correspon la responsabilitat dels danys, i aquest requeriment interromp la prescripció (art. 196.3). Al mig d'aquesta frontera hi ha la pòlissa de RC del contractista, l'abast de la qual depèn de les seves condicions.
«Serà obligació del contractista indemnitzar tots els danys i perjudicis que es causin a tercers com a conseqüència de les operacions que requereixi l'execució del contracte.» Així ho estableix l'article 196.1 de la Llei de contractes del sector públic.
Quan es parla de responsabilitat patrimonial, gairebé sempre es pensa en un particular que reclama a l'Administració: una caiguda a la via pública, un dany causat per un servei municipal. Per a l'empresa que executa un contracte públic, la llei inverteix el punt de partida. Si l'obra que vostè executa per a un ajuntament, una comunitat autònoma o l'Estat causa danys a un veí, a un comerç confrontant o a un vehicle que passava, la indemnització és, en principi, seva. L'Administració només assumeix el dany en dos supòsits concrets, i saber on cau aquesta frontera decideix quina pòlissa paga.
Què és la responsabilitat patrimonial de l'Administració?
És el deure de les administracions públiques d'indemnitzar els particulars per les lesions que pateixin en els seus béns i drets com a conseqüència del funcionament normal o anormal dels serveis públics, llevat dels casos de força major o de danys que el particular tingui el deure jurídic de suportar. Ho estableix l'article 32.1 de la Llei 40/2015, de règim jurídic del sector públic.
Els requisits del dany són a l'article 32.2 de la mateixa llei: ha de ser efectiu, avaluable econòmicament i individualitzat en relació amb una persona o un grup de persones. L'article 34 afegeix que només són indemnitzables les lesions que el particular no tingui el deure jurídic de suportar, i fixa els criteris de valoració, amb els barems de la legislació aplicable com a referència en els casos de mort o lesions.
És un règim de responsabilitat objectiva: no exigeix culpa del funcionari. Però quan qui causa el dany no és l'Administració sinó l'empresa que executa el seu contracte, entra en joc una norma especial: l'article 196 de la LCSP.
Qui respon dels danys a tercers en un contracte públic?
L'article 196 de la LCSP reparteix la responsabilitat del contractista per danys a tercers amb una regla general i dues excepcions. Convé precisar-ne l'àmbit: regeix els contractes administratius (art. 25 LCSP). Els contractes privats d'entitats del sector públic es regeixen, pel que fa als seus efectes, pel dret privat (art. 26), de manera que aquest repartiment no s'hi aplica tal qual.
La regla: respon el contractista
L'article 196.1 posa a càrrec del contractista tots els danys i perjudicis causats a tercers com a conseqüència de les operacions que requereixi l'execució del contracte. No distingeix segons el tipus de dany ni segons si l'Administració és la promotora: el fet de treballar per a ella no trasllada la responsabilitat.
La regla encaixa amb el principi general de l'article 197: l'execució del contracte es fa a risc i ventura del contractista, sens perjudici del que estableix per al contracte d'obres l'article 239. Aquest article preveu que, en els casos de força major que enumera, el contractista tingui dret, sempre que no hagi actuat de manera imprudent, a una indemnització pels danys i perjudicis que hagi patit ell: protegeix les seves pròpies pèrdues, no trasllada a l'Administració els danys causats a tercers.
Excepció 1: l'ordre immediata i directa de l'Administració
El primer incís de l'article 196.2 fa responsable l'Administració quan els danys hagin estat ocasionats com a conseqüència immediata i directa d'una ordre seva: en aquest cas en serà responsable, dins dels límits que assenyalen les lleis.
Els dos adjectius importen. No n'hi ha prou que l'Administració sigui la titular del contracte, que hagi aprovat el pla d'obra o que la seva direcció facultativa fos present al tall. El que trasllada la responsabilitat és que el dany derivi d'una instrucció concreta de l'Administració, i que en derivi sense que hi intervingui una decisió pròpia del contractista sobre com executar-la. Si l'ordre deixa marge tècnic i el dany procedeix de la manera com el contractista la va complir, l'escenari torna a la regla general.
A la pràctica, per això, convé que les ordres rellevants constin per escrit al llibre d'ordres o en les comunicacions de l'expedient: la prova que el dany procedeix d'una ordre correspon al contractista que la invoca. L'encaix de cada supòsit depèn dels fets i de la seva valoració per l'òrgan de contractació i, si escau, pels tribunals.
Excepció 2: els vicis del projecte
El segon incís de l'article 196.2 fa responsable l'Administració dels danys causats a tercers com a conseqüència dels vicis del projecte en el contracte d'obres, i també en el de subministrament de fabricació. Si l'obra s'executa d'acord amb el projecte i és el mateix projecte el que estava mal concebut, el contractista no respon davant del tercer.
L'Administració, al seu torn, pot repetir contra el redactor del projecte. L'article 315.2 de la LCSP estableix que el contractista del servei de redacció respon dels danys i perjudicis que es causin tant a l'Administració com a tercers per defectes i insuficiències tècniques del projecte. Aquesta responsabilitat té límits legals: arriba al 50 % de l'import dels danys i perjudicis causats, amb un màxim de cinc vegades el preu pactat pel projecte, i és exigible durant deu anys des de la recepció del projecte per l'Administració; la resta de la indemnització que s'hagi de pagar a tercers va a càrrec de l'Administració (art. 315.2 LCSP). Per a enginyeries i estudis d'arquitectura que redacten projectes per a l'Administració, aquesta exposició és el terreny de l'assegurança de responsabilitat civil professional.
Vist en conjunt, el repartiment queda així:
| Supòsit | Qui respon davant del tercer | Via | Pòlissa que s'activa |
|---|---|---|---|
| Dany causat per les operacions d'execució (regla general) | El contractista (196.1) | Requeriment 196.3 i reclamació segons la legislació aplicable; via civil si es demanda només el contractista | RC del contractista, segons les condicions de la pòlissa |
| Dany per ordre immediata i directa de l'Administració | L'Administració (196.2) | Procediment de responsabilitat patrimonial (Llei 39/2015) | La que tingui contractada l'Administració |
| Dany per vicis del projecte en obres | L'Administració (196.2), que pot repetir contra el redactor fins al 50 % dels danys, amb un topall de cinc vegades el preu del projecte (315.2) | Procediment de responsabilitat patrimonial; repetició posterior | RC professional del redactor, en la repetició |
| Dany als béns propis del contractista per força major en obres | No és un dany a tercer: l'Administració indemnitza el contractista, llevat d'actuació imprudent d'aquest (239) | Expedient del contracte | No és un supòsit de RC |
Sap si la seva pòlissa de RC cobreix la defensa en el procediment de l'article 196.3 i els béns de l'Administració contractant? Sol·liciti una revisió del seu programa.
Com es tramita la reclamació de responsabilitat patrimonial del tercer
L'article 196.3 de la LCSP dona al tercer perjudicat una eina específica: pot requerir prèviament l'òrgan de contractació, dins de l'any següent a la producció del fet, perquè aquest, escoltat el contractista, informi sobre a quina de les parts contractants correspon la responsabilitat dels danys. L'exercici d'aquesta facultat interromp el termini de prescripció de l'acció.
Per al contractista, aquest tràmit d'audiència és el primer moment en què es decideix la seva exposició. És on s'al·lega, amb documentació, si hi va haver ordre de l'Administració o vici del projecte. Arribar-hi sense haver comunicat el fet a l'asseguradora, o sense una defensa coordinada amb ella, afebleix la posició del contractista.
L'article 196.4 afegeix que la reclamació es formularà, en tot cas, d'acord amb el procediment establert en la legislació aplicable a cada supòsit:
- Si la responsable és l'Administració, la reclamació de responsabilitat patrimonial es tramita pel procediment de la Llei 39/2015. L'article 32.9 de la Llei 40/2015 es refereix expressament als danys causats a tercers durant l'execució de contractes per ordre directa de l'Administració o per vicis del projecte, encara que el seu text encara remet a la llei de contractes anterior (el Reial decret legislatiu 3/2011), avui substituïda per la LCSP. El termini per reclamar és d'un any des del fet o des de la manifestació del seu efecte lesiu; en danys personals, des de la curació o la determinació de l'abast de les seqüeles (art. 67.1 Llei 39/2015).
- La jurisdicció és la contenciosa administrativa, també davant dels subjectes privats que concorrin a la producció del dany (art. 2.e de la Llei 29/1998 i art. 9.4 de la Llei orgànica del poder judicial).
- Si el tercer demanda només el contractista, la via és la civil: és una reclamació extracontractual de l'article 1902 del Codi Civil, perquè entre el perjudicat i l'empresa no hi ha contracte. Ho expliquem a responsabilitat contractual i extracontractual. El perjudicat també es pot adreçar contra l'asseguradora del contractista mitjançant l'acció directa de l'article 76 de la Llei 50/1980, de contracte d'assegurança, que repassem a les claus de la Llei de contracte d'assegurança per a l'empresa.
Quin paper té la pòlissa de RC del contractista?
És la pòlissa que respon en el supòsit general de l'article 196.1, que és també el més freqüent. Dins de l'assegurança de responsabilitat civil per a empreses, la garantia que s'activa és la RC d'explotació durant l'execució i, si s'ha pactat, la RC posttreballs un cop rebuda l'obra (art. 243 LCSP), que cobreix els danys a tercers que es manifestin després de la recepció, durant el termini de garantia i més enllà, segons el període que fixi la pòlissa. El seu abast concret es regeix sempre per les condicions de la pòlissa. Si vol situar aquesta garantia davant de l'assegurança de danys a la pròpia obra, ho desenvolupem a RC en obra: TRC davant de responsabilitat civil.
En revisar el condicionat d'un contractista que treballa per a l'Administració, hi ha punts que convé comprovar un per un. No són cobertures que donem per descomptades: són preguntes que la redacció de cada pòlissa resol de manera diferent.
- Definició de tercer. Si l'Administració contractant, i els béns de la seva titularitat que envolten l'obra, tenen la consideració de tercers o en queden exclosos. Ho tractem a exclusions habituals de la pòlissa de RC.
- Defensa en via administrativa. Si la defensa jurídica arriba al tràmit d'audiència de l'article 196.3 i al procediment de responsabilitat patrimonial, i no només al procés judicial.
- Sublímits. Béns preexistents, conduccions subterrànies, danys a confrontants per excavacions o vibracions: solen portar un sublímit propi i una franquícia diferent. Vegeu límits, sublímits i franquícia en la RC. Qui respon davant del veí, a danys a finques confrontants en obra.
- Delimitació temporal. Si la pòlissa funciona per ocurrència o per reclamació, i què passa amb un dany que es manifesta després de la recepció. Vegeu claims made davant d'ocurrència.
- Unitat de sinistre. Si diversos perjudicats per una mateixa causa (un trencament de conducció que afecta tot un carrer) es tracten com un únic sinistre amb un únic límit i una única franquícia.
- Subcontractistes. Si el dany el causa un subcontractista de l'adjudicatari, davant del tercer i davant de l'Administració continua responent el contractista principal. Aquest escenari el cobreix la garantia que expliquem a RC subsidiària de contractistes i subcontractistes.
Un últim matís. L'article 87.1.b de la LCSP admet l'assegurança de responsabilitat civil per riscos professionals com a mitjà per acreditar la solvència econòmica i financera. Aquesta exigència de licitació fixa un mínim per presentar-s'hi; no mesura el risc real d'execució. Una pòlissa suficient per acreditar solvència es pot quedar curta davant d'un sinistre amb diversos perjudicats.
La garantia definitiva no és una pòlissa de RC
Convé no confondre-les. La garantia definitiva, tant si es constitueix amb aval com amb assegurança de caució, respon davant de l'Administració, no davant de tercers. L'article 110 de la LCSP diu que respondrà «únicament» de l'obligació de formalitzar el contracte, de les penalitats imposades al contractista, de la correcta execució de les prestacions, dels danys i perjudicis ocasionats a l'Administració per l'execució del contracte o pel seu incompliment, de la incautació en els casos de resolució i, en obres, serveis i subministraments, de la inexistència de vicis o defectes durant el termini de garantia.
Els danys a un veí, a un comerç o a un vehicle queden fora d'aquesta llista: són terreny de la pòlissa de RC. Ho desenvolupem a la garantia definitiva en la LCSP.
Analitzem la seva exposició en contractació pública abans de demanar preu al mercat. Parli amb nosaltres.
El paper d'una corredoria independent
Dues pòlisses de RC amb el mateix límit i la mateixa prima es poden comportar de manera molt diferent davant d'un sinistre en obra pública, segons com defineixin el tercer, fins on arribi la defensa i quins sublímits amaguin. Com a corredoria independent inscrita al registre de la DGSFP amb la clau J0140, treballem per mandat del client, no de l'asseguradora. Comparem condicionats de tot el mercat, negociem la redacció i no només el preu, i en el sinistre representem l'empresa davant de l'asseguradora, també en el tràmit de l'article 196.3.
Si la seva empresa executa obra pública de manera habitual, a assegurances per a empreses de construcció reunim el programa complet del sector.
Preguntes freqüents
Qui paga els danys que una obra pública causa a un tercer? El contractista, per regla general (art. 196.1 LCSP). L'Administració només respon si el dany deriva d'una ordre seva immediata i directa o d'un vici del projecte en el contracte d'obres (art. 196.2).
Quin termini hi ha per reclamar la responsabilitat patrimonial? Un any des del fet o des de la manifestació de l'efecte lesiu; en danys personals, des de la curació o la determinació de l'abast de les seqüeles (art. 67.1 Llei 39/2015). El requeriment de l'article 196.3 LCSP a l'òrgan de contractació, formulat dins de l'any, interromp la prescripció.
El tercer pot reclamar directament a l'asseguradora del contractista? Sí, per l'acció directa de l'article 76 de la Llei de contracte d'assegurança. Si demanda alhora l'Administració, l'art. 9.4 LOPJ obliga a dirigir també davant de l'ordre contenciós administratiu la pretensió contra els subjectes privats que van concórrer al dany (vegeu també l'art. 2.e de la Llei 29/1998).
La garantia definitiva cobreix els danys a tercers? No. L'article 110 LCSP la limita a responsabilitats davant de l'Administració. Els danys a tercers són terreny de la pòlissa de responsabilitat civil.
Què passa si el dany es deu a un error del projecte? Davant del tercer respon l'Administració (art. 196.2), que pot repetir contra el redactor del projecte fins al 50 % dels danys, amb el topall de cinc vegades el preu del projecte (art. 315.2). El redactor, al seu torn, depèn de la seva assegurança de responsabilitat civil professional.
Fonts i normativa
- Llei 9/2017, de contractes del sector públic (Ley de Contratos del Sector Público), articles 25, 26, 87.1.b), 110, 196, 197, 239, 243 i 315.
- Llei 40/2015, de règim jurídic del sector públic, articles 32 i 34.
- Llei 39/2015, del procediment administratiu comú de les administracions públiques, article 67.1.
- Llei 29/1998, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa, article 2.e).
- Llei orgànica 6/1985, del poder judicial, article 9.4.
- Llei 50/1980, de contracte d'assegurança (Ley de Contrato de Seguro), article 76.
- Codi Civil, article 1902.
El repartiment de la responsabilitat entre l'Administració i el contractista depèn dels fets de cada cas i de la seva valoració per l'òrgan de contractació i els tribunals; aquest contingut no constitueix assessorament jurídic.
Aquesta informació és orientativa i no constitueix assessorament vinculant. Les cobertures, límits i exclusions es regeixen en tot cas per les condicions particulars de cada pòlissa. New Brokers Correduría de Seguros, S.L., inscrita al registre de la DGSFP amb la clau J0140.
